Po určitom období vývoja podnikania, náraste podnikateľských aktivít stojí podnikateľ, fyzická osoba (živnostník), často pred rozhodnutím zmeniť právnu formu podnikania na obchodnú spoločnosť, najčastejšie na spoločnosť s ručením obmedzeným (ďalej len „s. r. o.“).
Dôvody transformácie podnikania fyzickej osoby (FO) na obchodnú spoločnosť je možné zhrnúť do nasledovných oblastí:
- zmena ručenia podnikateľa voči veriteľom celým svojim majetkom na ručenie iba majetkom spoločnosti, tzn. prenesenie podnikateľských rizík zo svojej osoby na spoločnosť,
- zmena podnikateľského imidžu voči obchodným partnerom,
- lepšie postavenie v rámci získavania verejných zákaziek,
- daňové a odvodové povinnosti.
Zmena právnej formy podnikania so sebou prináša celý rad legislatívnych, daňových a účtovných problémov.
Uvedená problematika nie je v Slovenskej republike osobitne legislatívne upravená. Z tohto dôvodu je pri tomto procese potrebné riadiť sa množstvom platných právnych predpisov, najmä zákonom:
- č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v z. n. p. (ďalej len „Obchodný zákonník“),
- č. 455/1991 Zb. Živnostenský zákon v z. n. p. (ďalej len „Živnostenský zákon“),
- č. 431/2002 Z. z. o účtovníctve v z. n. p. (ďalej len „zákon o účtovníctve“),
- č. 563/2009 Z. z. o správe daní (daňový poriadok) a o zmene a doplnení niektorých zákonov v z. n. p. (ďalej len „daňový poriadok“),
- č. 595/2003 Z. z. o dani z príjmov v z. n. p. (ďalej len „ZDP“),
- č. 222/2004 Z. z. o dani z pridanej hodnoty v z. n. p. (ďalej len „zákon o DPH“).
Porovnanie podnikania fyzickej a právnickej osoby
Pred konečným rozhodnutím musí podnikateľ zvážiť a porovnať všetky výhody a nevýhody podnikania vo forme FO a vo forme s. r. o.
| Podnikanie FO | |
|---|---|
| 1. | Ak podnikateľ vedie jednoduché účtovníctvo alebo uplatňuje paušálne výdavky alebo daňovú evidenciu:nižšia administratívna náročnosť,náklady vstupujú do základu dane až po zaplatení – opačne to platí aj pri výnosoch. |
| 2. | Možnosť uplatňovania paušálnych výdavkov. |
| 3. | Ručenie podnikateľa celým svojim majetkom. |
| Podnikanie v s. r. o. | |
| 1. | Založenie spoločnosti – povinnosť vložiť základný vklad – pred podaním návrhu na zápis spoločnosti do obchodného registra sa musí na každý peňažný vklad splatiť najmenej 30 %, pričom celková hodnota splatených peňažných vkladov spolu s hodnotou odovzdaných nepeňažných vkladov musí byť aspoň 50 % zo zákonom ustanovenej minimálnej výšky základného imania (5 000 €). Ak spoločnosť založil jeden zakladateľ, môže sa zapísať do obchodného registra, len keď je v plnej výške splatené jej základné imanie. |
| 2. | Podvojné účtovníctvo – zložitejšie účtovanie. |
| 3. | Väčšia administratívna náročnosť s vedením s. r. o. – napr. zápisnice z valného zhromaždenia, zostavovanie účtovnej závierky jej ukladanie do zbierky listín. |
| 4. | Výnosy vstupujú do základu dane už v čase fakturácie – opačne to platí aj pri nákladoch. |
| 5. | V s. r. o. nie je možné uplatňovať paušálne výdavky, všetky výdavky musia byť preukázateľné. |
Súčasne platné právne predpisy poznajú len transformáciu právnej formy obchodných spoločností (t. j. s. r. o., akciovej spoločnosti, verejnej obchodnej spoločnosti, komanditnej spoločnosti) na inú formu obchodnej spoločnosti alebo na družstvo (ust. § 69b Obchodného zákonníka). Zmenou právnej formy obchodná spoločnosť nezaniká. Musí však ísť o obchodnú spoločnosť, t. j. právnickú osobu (PO) založenú podľa Obchodného zákonníka spoločenskou zmluvou, zakladateľskou zmluvou, resp. zakladateľskou listinou, ak spoločnosť zakladá jeden zakladateľ (ak to zákon pripúšťa) a vzniknutú dňom zápisu do obchodného registra.
Podnikateľ, FO sa podľa súčasne platného právneho poriadku nemôže pretransformovať na obchodnú spoločnosť – PO. Môže ju však sám alebo s viacerými spoločníkmi založiť.
Podobne to platí aj pre združenie osôb, ktoré vzniklo na základe zmluvy o združení podľa § 829-841 Občianskeho zákonníka. Keďže združenie nemá spôsobilosť na práva a povinnosti (t. j. nemá právnu subjektivitu), nie je možná jeho transformácia na obchodnú spoločnosť.